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以低價(jià)白酒冒充知名白酒行為的刑法定性分析
廣州知識產(chǎn)權(quán)法院 吳衛(wèi)
當(dāng)前，市場經(jīng)營者利用低價(jià)白酒冒充知名白酒出售以牟取暴利的情形時(shí)有發(fā)生，這種以次充好行為不僅破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，也嚴(yán)重?fù)p害消費(fèi)者的合法權(quán)益。由于其中往往伴隨假冒他人注冊商標(biāo)行為，導(dǎo)致罪名的界限呈現(xiàn)模糊狀態(tài)，司法實(shí)踐對此類案件的定性存在爭議，主要有生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標(biāo)罪之爭。由于二者的法定刑差距甚大，尤其需要進(jìn)一步明晰標(biāo)準(zhǔn)、劃清界限、準(zhǔn)確定罪量刑，以統(tǒng)一裁判尺度，實(shí)現(xiàn)罰當(dāng)其罪。
形式上，生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品行為主要是混淆商品質(zhì)量，以牟取產(chǎn)品差價(jià)，假冒注冊商標(biāo)行為混淆的是商品或服務(wù)的來源，以牟取品牌溢價(jià)，二者的區(qū)分界限似乎涇渭分明，但差價(jià)與溢價(jià)均表現(xiàn)為價(jià)格，在定性中并不容易區(qū)分。尤其在以低價(jià)白酒冒充知名白酒案件中，行為人往往采取將低價(jià)白酒灌裝入知名白酒瓶、張貼知名白酒的商標(biāo)等形式冒充知名白酒，即存在冒用知名白酒的注冊商標(biāo)和以次充好行為的交叉重疊現(xiàn)象，進(jìn)一步加劇了界分難度。由于此類行為中，行為人往往存在冒用知名白酒的注冊商標(biāo)行為，侵犯了知名白酒的注冊商標(biāo)專用權(quán)并無明顯疑問，因此主要爭議在于行為是否符合低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品的要件，進(jìn)而構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪。需要注意的是，白酒是一種特殊的飲品。盡管根據(jù)我國《白酒工業(yè)術(shù)語》和《飲料酒術(shù)語和分類》等，白酒可以劃分為清香、濃香、醬香等不同種類，但目前我國對于白酒并無明確的等級之分。同時(shí)，由于白酒價(jià)格受市場行情、供求關(guān)系、飲用偏好、商業(yè)炒作等多方面因素影響，價(jià)格高低與質(zhì)量高低并不一定呈正相關(guān)，不能認(rèn)為價(jià)格高質(zhì)量就好，價(jià)格低質(zhì)量就劣，即價(jià)格不能直接作為評判白酒質(zhì)量優(yōu)劣的標(biāo)準(zhǔn)。因此，此類案件定性爭議的焦點(diǎn)在于以低價(jià)白酒冒充知名白酒行為是否符合以次充好的要件。
以次充好含義的規(guī)范解讀
以次充好是生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪的行為類型之一，其字面含義即以質(zhì)量低劣產(chǎn)品冒充品質(zhì)優(yōu)良產(chǎn)品的行為，但在刑法中何為低劣、何為優(yōu)良，則需要進(jìn)一步明確。根據(jù)“兩高”發(fā)布的《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第一條第三款的規(guī)定，“以次充好”，是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為。這說明產(chǎn)品有等級的劃分和優(yōu)劣的區(qū)分是前提，但據(jù)此是否足夠認(rèn)定“以次充好”仍需進(jìn)一步判斷?！督忉尅返谝粭l第四款規(guī)定，“不合格產(chǎn)品”是指不符合產(chǎn)品質(zhì)量法第二十六條第二款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品，即合格產(chǎn)品需要滿足安全性、適用性、可靠性三個(gè)功能。根據(jù)體系解釋原理，既然刑法將摻雜摻假、以假充真、以次充好、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品并列規(guī)定，則說明盡管這幾類行為表現(xiàn)形式不同，但在侵害法益的程度上應(yīng)基本相當(dāng)，且這幾類行為之間的界限亦并非清晰明了。這表明對于以次充好不能僅從形式上進(jìn)行理解，還需要進(jìn)行實(shí)質(zhì)理解。具體而言，除了產(chǎn)品需要有等級劃分與優(yōu)劣區(qū)分外，“次”的程度基本應(yīng)達(dá)到以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的程度，《解釋》第一條第三款后段關(guān)于“以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為”的表述即是佐證。這種限縮性解釋，也與刑法作為保障法的地位相契合。
以低價(jià)白酒冒充知名白酒行為的具體處斷
眾所周知，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪保護(hù)的法益是國家對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)管秩序和不特定多數(shù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，假冒注冊商標(biāo)罪保護(hù)的法益則是注冊商標(biāo)專用權(quán)。因此，在以低價(jià)白酒冒充知名白酒行為中存在兩種可能，即行為人以不合格的白酒冒充知名白酒，以合格的白酒冒充知名白酒，既可能侵犯產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)管秩序，也可能侵犯注冊商標(biāo)監(jiān)管秩序，還可能同時(shí)侵犯二者，不能一概而論。在定性前，需要確定生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪與假冒注冊商標(biāo)罪之間的關(guān)系。主要存在法條競合、想象競合的觀點(diǎn)。
筆者認(rèn)為二者之間是因行為產(chǎn)生的競合，而非因法條之間的交叉、重合關(guān)系而產(chǎn)生的競合，因此二者是想象競合而非法條競合關(guān)系。但具體案件形形色色，情節(jié)輕重各異，一律從一重罪論處雖然操作簡便卻并不妥當(dāng)，需要結(jié)合具體案件情況，以全面評價(jià)為原則進(jìn)行準(zhǔn)確定性，即既不能評價(jià)不足，也不能評價(jià)過剩?？梢圆扇∫韵虏襟E進(jìn)行分類判斷：首先，要判斷涉案白酒是否質(zhì)量合格，這也是偽劣產(chǎn)品是指品質(zhì)偽劣而非品牌偽劣的基本要求。需要委托專門的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。如果低價(jià)白酒的質(zhì)量合格，則排除構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪的可能，而應(yīng)認(rèn)定為假冒注冊商標(biāo)罪。此時(shí)行為人僅侵犯了他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)，此種定性符合全面評價(jià)原則。如果低價(jià)白酒的質(zhì)量不合格，則行為人既可能構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪，也可能構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪，需要結(jié)合具體案情從一重罪論處。此時(shí)，對兩種行為均進(jìn)行了評價(jià)，亦符合全面評價(jià)原則。應(yīng)根據(jù)具體案件情節(jié)，以行為人可能適用罪名的法定刑為判斷標(biāo)準(zhǔn)，并不因?yàn)樯a(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪的最高法定刑為無期徒刑而一概排除假冒注冊商標(biāo)罪的適用。同時(shí)，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪中的數(shù)額是指銷售金額，存在既遂與未遂形態(tài)；而假冒注冊商標(biāo)罪中的數(shù)額是指非法經(jīng)營數(shù)額，是否銷售不影響數(shù)額的認(rèn)定，在判斷罪名輕重時(shí)需要注意。當(dāng)然不合格的程度是有限制的。如果危及到人體健康和生命、財(cái)產(chǎn)安全的，則可能構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪，甚至構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，而不能徑直以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪進(jìn)行論處。
來源：最高人民檢察院司法案例研究院 原載于《人民法院報(bào)》2024年7月4日第6版